《反壟斷法》“修訂草案”公開征求意見已近一年時間，國際國內社會經濟形勢發生了很大變化，根據新冠肺炎疫情爆發后出現的新情況和當前平臺經濟反壟斷的突出問題，有必要進一步完善《中華人民共和國反壟斷法》“修訂草案”。
最近黨中央、國務院多次提出強化反壟斷，這是后疫情時期促進國內國際雙循環，進一步完善社會主義市場經濟體制的一項重要舉措。 中央經濟工作會議指出，“要支持領軍企業組建創新聯合體，帶動中小企業創新活動”，提倡在市場經濟中發揮大企業對中小企業的帶動作用，促進共同發展。 會議提出2021年第六項重要任務是“強化反壟斷和防止資本無序擴張，反壟斷、反不正當競爭是完善社會主義市場經濟體制、推動高質量發展的內在要求”，把反壟斷和完善社會主義市場經濟體制緊密連在一起。
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我們國家的反壟斷法于2008年8月1日正式實施，在今年1月份疫情爆發之前，市場監管總局又起草了“修訂法案”公開征求意見稿。 全文由57條增加到64條，主要增加了以下內容：一是“鼓勵創新”(第一條); 二是“強化競爭政策基礎地位”(第四條); 三是“國家建立和實施公平競爭審查制度，規范政府行政行為，防止出臺、排除限制競爭的政策措施”(第九條，新增); 四是，規定了“認定互聯網領域經營者具有市場支配地位，還應當考慮到網絡效應、規模經濟、領先效應，掌握和處理相關數據的能力等因素”(第二十一條，新增加內容)，第一次把如何認定互聯網領域“經營者集中”寫進了條文。 此外，“修訂草案”還進一步細化了審報程序，加大了處罰力度。 總的看，“修訂草案”增加內容體現了鼓勵創新，鼓勵公平競爭，限制政府不利于競爭、造成地方保護主義或者是壟斷行為。 特別規定了互聯網領域的反壟斷，具有一定的前瞻性。
《反壟斷法》“修訂草案”公開征求意見已近一年時間，國際國內社會經濟形勢發生了很大變化，根據新冠肺炎疫情爆發后出現的新情況和當前平臺經濟反壟斷的突出問題，有必要進一步充實完善《中華人民共和國反壟斷法》“修訂草案”，主要建議是：
一、反壟斷要有利于激活市場經濟主體。 在社會主義市場經濟條件下，市場經濟主體包括國企、民企、外企三大部分。 民營企業是市場經濟中最為活躍的組成部分，但90%以上都屬于中小企業，規模偏小，在發展中需要有行業或產業鏈“頭部企業”的引領，因此，在反壟斷中應注意保護“頭部企業”的引領和示范效應。 不能簡單以企業規模、市場份額和價格因素來認定壟斷，要看大企業是否濫用已形成的壟斷地位進行非法不正當競爭。 應當鼓勵發展中的民營企業通過多種途徑引進資金，以更新換代，實現創新。
2008年，匯源果汁乘香港上市的有利時機擬進一步籌措資金實現轉型發展，擬以180億港元由可口可樂收購，但國家商務部最終以反壟斷為由否定了這筆交易。 當時提出的理論根據有兩個：一是“傳導效應”，擔心可口可樂在碳酸飲料市場上的壟斷地位會擴大到果汁領域; 二是“擠壓效應”，擔心可口可樂這樣的“巨無霸”進入中國果汁市場會擠壓中小企業的發展。 這次交易中止后，匯源集團一直未能改變捉襟見肘的被動局面，經營每況愈下，目前負債百億，面臨退市。
還有一宗民營企業的事例。 2009年8月，俄羅斯富豪阿布拉莫維奇的耶弗拉茲公司準備以21億新元收購德龍鋼鐵，德龍鋼鐵也是新加坡上市的企業，如果合并成功了可以收到100多億元，進行新的投資。 但是最后也被商務部以反壟斷的名義否定了。 俄羅斯的富豪進入中國鋼鐵市場是否會造成壟斷? 這點值得推敲。 反觀當年美國波音公司收購麥道公司，當時波音公司已占有全球飛機制造64%的市場，而麥道公司以生產軍用飛機為主，因訂單不足瀕臨倒閉。 在美國政府大力推動下，最終波音以166億美元收購麥道，合并后的波音公司占有了全部美國國內飛機制造市場，公司業務進一步拓展，也由此拉動了美國經濟。
二、反壟斷的審查認定機構和程序規則需進一步充實完善。 按照反壟斷法規定，反壟斷委員會是組織、協調、領導反壟斷工作的最高機構。 “修訂草案”還新賦予委員會“公平競爭審查職能”。 該委員會以市場監督局局長為主任，國務院十幾個部委派出領導擔任委員，下面還設有專家咨詢組，更像是一個咨詢務虛機構，缺少權威和執行力。 反壟斷委員會和專家咨詢組成立多年，但沒有一個公開發布的議事規則和審議程序。 反壟斷法規定的最多的是反壟斷法執法機構的功能、審定標準和申報程序，使反壟斷委員會成為虛設。
三、應當按照市場經濟法則來充實壟斷行為認定程序和制定反壟斷措施。 壟斷與反壟斷都是在市場經濟條件下產生的經濟行為，對壟斷和反壟斷的界定應當遵循市場“公開、公平、公正”的原則，從現行的反壟斷法和“修訂草案”看，行政色彩過于濃厚。 市場監督總局最新發布的十大反壟斷案例，許多內容沒有公開發布，以“n”宗代替。 執法機構在缺乏監督的前提下行使自由裁量權。 最近全國人大常委會進行反不正當競爭法執法調查，人民日報刊文報道，標題是“老問題依然突出，新問題層出不窮”，其中提到“立法、普法、執法、司法等方面還存在一些突出問題”，“法律適用存在難點、堵點，法律適用的協調性不足影響監管”。 反壟斷也是反不正當競爭的一個重點，對此應當引以為戒。 特別在當前平臺經濟反壟斷應當認真聽取各方面意見，集思廣益，慎重執法。
建議參考美國等國長期實施反壟斷的經驗，美國是以司法部反托拉斯局和聯邦貿易委員會等政府機構為公訴方向聯邦法院就壟斷行為認定和實施反壟斷措施提起民事或刑事訴訟，由法院最后裁定執行。 我國知識產權執法保護是由法院執行。 最高法院知識產權法庭成立兩年來受理案件5104件，審結4142件，法院與企業、政府有關部門互相配合制約，取得很好效果，可以為今后反壟斷執法改革引為參考。
最后，在后疫情時期，反壟斷執法要注意保護本土經濟和企業活力。 中央經濟工作會議指出，我國正在成為全國唯一實現經濟正增長的主要經濟體。 廣大民營企業響應黨中央關于加快構建以國內大循環為主體、國內國際“雙循環”相互促進新發展格局的號召，回來立足國內發展。 應該保護這種積極性，在涉及國內國際兩個市場的反壟斷執法時尤其應該慎重，防止發生資本外流和削弱企業在國際市場的競爭地位。 應當借鑒臺灣地區鼓勵支持臺積電做大做強的做法，同時臺灣經濟界還提出“不能只有臺積電”，在臺灣要發展更多的具有世界水平的像臺積電這樣的企業，平臺經濟反壟斷應當要考慮到保護本土經濟，保護民營企業的積極性。
作者：劉紅路
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